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  《勞動(dòng)合同法》第六十五條規(guī)定，被派遣勞動(dòng)者有本法第三十九條（過失性辭退）和第四十條第一項(xiàng)（醫(yī)療期滿）、第二項(xiàng)（不能勝任）規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動(dòng)者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定，可以與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同。很多人認(rèn)為，派遣的好處是可以讓用工單位靈活用工，有工作時(shí)使用，沒工作時(shí)隨時(shí)退回。是不是可以隨時(shí)退回？我們必須回到法律的規(guī)定上來。如果嚴(yán)格按照字面意思理解以上的規(guī)定，我們可以得知，第一，退回派遣勞動(dòng)者是有條件的，不是隨時(shí)的任意的；第二，退回派遣勞動(dòng)者的法定理由比解除正式員工勞動(dòng)合同的還要少，可以說難度還要高。解除勞動(dòng)合同尚且有協(xié)商解除、過失性解除、無過失解除、裁員四種，而在以上退回理由的規(guī)定中，不但沒有協(xié)商解除和裁員，并且連無過失解除中的情勢(shì)變更也沒有了。也就是說，用工單位和派遣勞動(dòng)者不得經(jīng)雙方協(xié)商而退回，用工單位裁員時(shí)也不得因此退回，用工單位也不得因情勢(shì)變更造成合同無法履行的理由退回派遣員工。因此，用工單位希望退回派遣勞動(dòng)者，真正能夠用的上的較保險(xiǎn)的理由是，1、試用期不符合錄用條件；2、嚴(yán)重違紀(jì)；3、營(yíng)私舞弊、失職造成公司重大損失；4、兼職影響本單位工作；5、提供虛假資歷造成合同無效；6、不能勝任工作；7、醫(yī)療期滿不能從事原工作和另行安排的工作。當(dāng)然，對(duì)以上規(guī)定的理解尚存爭(zhēng)議，法律只是規(guī)定“這樣可以”，但并沒有講“只有這樣才可以”，沒有規(guī)定那樣就不可以。并且派遣員工不能隨時(shí)退回，也是一個(gè)跟普遍理解完全悖離的規(guī)則。個(gè)人認(rèn)為，以上的規(guī)定應(yīng)當(dāng)做“只有這樣才可以”的理解，即不能隨時(shí)退回派遣員工，理由是：第一，勞動(dòng)合同法在規(guī)定過失性和無過失性辭退時(shí)，跟以上規(guī)定的行文表述方式大致相同，都是“有下列情形之一的，用人單位……可以解除勞動(dòng)合同”，都應(yīng)當(dāng)理解為法律的列舉是封閉的，即“除此而外不可以”。第二，派遣單位和派遣員工簽定的勞動(dòng)合同上有被派單位和派遣期限的規(guī)定，如果用工單位將派遣勞動(dòng)者退回，則對(duì)派遣單位來講，是變更與派遣員工的勞動(dòng)合同的行為，而勞動(dòng)合同是不能單方面變更的。因此，退回本身就是派遣單位的違約行為，是不被許可的。如果用工單位強(qiáng)行退回，則勞動(dòng)者可以以派遣單位單方面變更合同或未按約定及時(shí)足額支付報(bào)酬、未按約定提供勞動(dòng)條件為由要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，并由用工單位承?dān)連帶責(zé)任。很顯然，這樣的責(zé)任承擔(dān)其效果等同于“派遣員工不可隨時(shí)退回”。第三，如果被派勞動(dòng)者可以隨時(shí)被退回，再由派遣單位支付大部分人都無法長(zhǎng)期接受的最低工資，則法律規(guī)定的解雇保護(hù)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金制度將被變相架空，派遣將成為規(guī)避法律、變相侵犯勞動(dòng)者權(quán)利的便利渠道。當(dāng)然，勞動(dòng)合同法實(shí)施后，國(guó)家還沒有出臺(tái)關(guān)于派遣的細(xì)則，以上問題有待國(guó)家立法進(jìn)一步的明確。以上只能是學(xué)理上的分析推測(cè)。一句話提示按照法律規(guī)定理解，只有在過失性辭退和醫(yī)療期滿不能從事原工作和單位另行安排的工作、不能勝任工作經(jīng)培訓(xùn)和調(diào)崗后仍然不能勝任的情形下，才可以中途退回被派遣勞動(dòng)者。 原問題：《什么條件下可以退回勞務(wù)派遣人員？》

  回復(fù)于 2022-07-16 23:12:00