(一)區(qū)分本罪與非罪的界限貪污罪作為一般貪污行為的特殊形式,除具有一般貪污違法行為的共性外,還具有自身的特性。構(gòu)成貪污罪的貪污行為,還具有貪污數(shù)額和情節(jié)上的要求。因此,認(rèn)定貪污罪與一般貪污違法行為時(shí),應(yīng)把握以下方面:1、要看行為人貪污的數(shù)額...
(一)區(qū)分本罪與非罪的界限
貪污罪作為一般貪污行為的特殊形式,除具有一般貪污違法行為的共性外,還具有自身的特性。構(gòu)成貪污罪的貪污行為,還具有貪污數(shù)額和情節(jié)上的要求。因此,認(rèn)定貪污罪與一般貪污違法行為時(shí),應(yīng)把握以下方面:
1、要看行為人貪污的數(shù)額是否達(dá)到5千元。其中,貪污的數(shù)額按累計(jì)方法計(jì)算。對(duì)于行為人貪污的數(shù)額達(dá)到5千元的,無論其情節(jié)如何,均構(gòu)成貪污罪;而對(duì)于貪污的數(shù)額尚未達(dá)到5千元的,一般應(yīng)視為一般貪污違法行為;
2、要看行為人的貪污情節(jié)。其中,貪污情節(jié)主要針對(duì)貪污數(shù)額不滿5千元的貪污行為。如果貪污數(shù)額不滿5千元,貪污情節(jié)較輕時(shí),對(duì)該貪污行為就應(yīng)認(rèn)定為一般貪污違法行為;如果貪污數(shù)額不滿5千元,但貪污情節(jié)較重時(shí),對(duì)該貪污行為就應(yīng)認(rèn)定為貪污罪。
其中,貪污情節(jié)是否屬于較重或較輕范圍,一般應(yīng)從以下方面進(jìn)行綜合分析、界定:一看行為人的一貫表現(xiàn);二看行為人貪污行為的動(dòng)機(jī)和目的;三看行為人所貪污的公共(國(guó)有)財(cái)物或非國(guó)有單位財(cái)物的性質(zhì)、用途;四看行為人貪污的手段;五看貪污行為所造成的后果;六看行為人的悔罪表現(xiàn)。
根據(jù)1999年9月16日最高人民檢察院發(fā)布施行的《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》(試行)的規(guī)定,個(gè)人貪污數(shù)額不滿5千元,但具有貪污救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、防疫、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物及募捐款物、贓款贓物、罰沒款物、暫扣款物,以及貪污手段惡劣、毀滅證據(jù)、轉(zhuǎn)移贓物等情節(jié)的。
(二)貪污罪既遂和未遂的認(rèn)定所謂貪污罪的既遂,是指行為人所故意實(shí)施的非法占有公共(國(guó)有)財(cái)物或非國(guó)有單位財(cái)物行為,已具備了貪污罪構(gòu)成的全部要件,同時(shí)產(chǎn)生了危害結(jié)果。
因此,認(rèn)定貪污罪既遂與否,應(yīng)把握以下兩點(diǎn):
1、看行為人的貪污行為,是否符合貪污罪構(gòu)成要件的特征。其中,衡量非法占有的標(biāo)準(zhǔn),是行為人是否實(shí)際已非法占有了公共(國(guó)有)財(cái)物或非國(guó)有單位的財(cái)物。如果已實(shí)際非法占有了,即視為既遂。
2、看行為人的貪污行為,是否造成了客觀的危害結(jié)果。其中,衡量造成了客觀危害結(jié)果的標(biāo)準(zhǔn):一是貪污數(shù)額實(shí)際上已達(dá)到5千元;二是貪污數(shù)額雖然實(shí)際上尚未達(dá)到5千元,但客觀上存在貪污情節(jié)較重的事實(shí)。對(duì)于符合上述兩方面的貪污行為,就可以認(rèn)定為貪污罪既遂。
(三)貪污罪共同犯罪的認(rèn)定所謂共同貪污犯罪,是指二人以上共同實(shí)施的貪污犯罪行為。它有以下特點(diǎn):
一是貪污行為人必須是兩個(gè)人(含二人)以上;
二是行為人共同實(shí)施了非法占有公共(國(guó)有)財(cái)物或非國(guó)有單位財(cái)物的行為;
三是行為人之間具有共同貪污的故意;
四是各共同貪污犯罪人在共同故意支配下,彼此聯(lián)系,互為條件;
五是共同貪污行為造成了總和犯罪結(jié)果。即貪污總額是每個(gè)共犯共同故意造成的統(tǒng)一結(jié)果。
(四)經(jīng)濟(jì)承包活動(dòng)中貪污罪的認(rèn)定經(jīng)濟(jì)承包是我國(guó)當(dāng)前經(jīng)濟(jì)生活中的一種重要經(jīng)營(yíng)方式。就其類型而言,包括兩種:
一種是經(jīng)營(yíng)權(quán)承包,即發(fā)包人從經(jīng)營(yíng)管理變?yōu)楸O(jiān)督管理,承包人受發(fā)包人委托直接管理承包人。它的特點(diǎn)是,承包對(duì)象的所有權(quán)與使用權(quán)發(fā)生了分離,即發(fā)包方仍對(duì)承包對(duì)象享有所有權(quán),而承包對(duì)象的使用權(quán)則歸承包方享有。
二是勞務(wù)型承包,即發(fā)包方與承包方圍繞著勞動(dòng)報(bào)酬規(guī)定各自的權(quán)利和義務(wù),以承包方實(shí)現(xiàn)所承包的最終生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)成果指標(biāo)作為分配的依據(jù),承包方并因而相應(yīng)地享有較大的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)自主權(quán)和承擔(dān)較大的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)責(zé)任。它的特點(diǎn)是:承包方接觸、使用生產(chǎn)資料的過程,是一種生產(chǎn)過程,而非管理、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
與此同時(shí),承包方對(duì)所接觸、使用的生產(chǎn)資料沒有管理、處分權(quán),因此,根據(jù)本法第271條第2款和本條第2款,只有在承包經(jīng)營(yíng)權(quán)類型中的承包人,才有可能利用其職務(wù)便利,侵吞、竊取、騙取或以其他手段非法占有發(fā)包方財(cái)物的可能性,才有成為貪污罪主體的可能性。所以,在認(rèn)定經(jīng)濟(jì)承包活動(dòng)中的貪污罪時(shí),首先要確定該類承包是否屬于經(jīng)營(yíng)權(quán)型的承包。然后把握以下方面:
1、正確認(rèn)定承包人是否具備貪污罪的主體資格。
2、正確認(rèn)定承包人所侵犯的財(cái)產(chǎn)是否是國(guó)有財(cái)產(chǎn)或被承包的非國(guó)有單位的財(cái)產(chǎn)。
(五)股份制企業(yè)中貪污罪的認(rèn)定
所謂股份制企業(yè),是指全部注冊(cè)資本由全體股東共同出資,并以股份形式投資開辦的企業(yè)。據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》(1993年12月29日)、《中華人民共和國(guó)全民所有制工業(yè)企業(yè)法》(1988年4月13日)、《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》(1979年7月1日)、《中華人民共和國(guó)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》(1988年4月13日)和《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法》(1986年4月12日)以及《中華人民共和國(guó)私營(yíng)企業(yè)暫行條例》(1988年6月3日)規(guī)定,股份制企業(yè)包括兩類:
一是有限責(zé)任公司。即由兩個(gè)以上股東共同出資,股東以其所認(rèn)繳的出資額對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任的企業(yè)法人。它又可分為:國(guó)有有限責(zé)任公司即國(guó)有獨(dú)資公司、非國(guó)有有限責(zé)任公司以及國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體同其他非國(guó)有經(jīng)濟(jì)組織,共同出資創(chuàng)辦的有限責(zé)任公司。其中,非國(guó)有有限責(zé)任公司包括:勞動(dòng)群眾集體投資創(chuàng)辦的有限責(zé)任公司、非國(guó)有企業(yè)共同投資創(chuàng)辦的合資有限責(zé)任公司、外商投資創(chuàng)辦的有限責(zé)任公司、港澳臺(tái)商投資創(chuàng)辦的有限責(zé)任公司;
二、股份有限公司。即全部注冊(cè)資本由等額股份構(gòu)成,并通過發(fā)行股票募集資本的企業(yè)法人。因此,股份制企業(yè)的資本,既可以具有國(guó)有財(cái)產(chǎn)屬性,也可以具有非國(guó)有財(cái)產(chǎn)屬性。所以說,股份制企業(yè)屬于公司范疇。據(jù)本法第271條規(guī)定,在股份制企業(yè)中存在貪污犯罪的可能。
(六)三資企業(yè)中貪污罪的認(rèn)定所謂三資企業(yè),是指中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)和外資企業(yè)的統(tǒng)稱。它是股份制企業(yè)的一種特殊形式。
(七)經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體中貪污罪的認(rèn)定
(八)科技人員兼職活動(dòng)中貪污罪的認(rèn)定
(九)有獎(jiǎng)銷售、儲(chǔ)蓄活動(dòng)中貪污罪的認(rèn)定
(十)保險(xiǎn)、郵政部門貪污罪的認(rèn)定
(十一)公務(wù)活動(dòng)中接受禮物行為的認(rèn)定中共中央辦公廳、國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于對(duì)黨和國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員在國(guó)內(nèi)外交往中收受禮品實(shí)行登記制度的規(guī)定》(1995年4月30日)規(guī)定:黨和國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員在國(guó)內(nèi)外交往中,不得收受可能影響公正執(zhí)行公務(wù)的禮品饋贈(zèng),因各種原因未能拒收的禮品,必須登記上交。須登記的禮品,自收受禮品之日起一個(gè)月內(nèi)由本人如實(shí)填寫禮品登記表,并將登記表交所在機(jī)關(guān)指定的受禮登記的部門。
(十二)區(qū)分貪污罪與盜竊罪、詐騙罪、侵占罪的界限侵吞、竊取、騙取是貪污罪的三種基本行為形態(tài),這使貪污罪與盜竊罪、詐騙罪、侵占罪在行為形態(tài)上具有相似性。兩者的主要區(qū)別是:
(1)犯罪主體不同。前者是特殊主體,只有國(guó)家工作人員以及受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有資產(chǎn)的人員才能實(shí)施;而后者的主體是一般主體,任何有刑事責(zé)任能力的人都可以實(shí)施。
(2)犯罪客觀方面不同。前者是行為人利用本人職務(wù)上的便利,以侵吞、竊取、騙取或者其他手段非法占有公共財(cái)物;后者則是單純以盜竊、騙取、侵占的方法非法占有公私財(cái)物,犯罪手段與行為人的職務(wù)、職權(quán)或地位及其便利條件無關(guān)。是否利用職務(wù)上的便利,侵吞、竊取、騙取公共財(cái)物,是區(qū)分貪污罪與盜竊罪、詐騙罪、侵占罪的關(guān)鍵。
(3)犯罪對(duì)象與犯罪對(duì)象不同。前者侵犯復(fù)雜對(duì)象,侵犯公務(wù)行為的廉潔性和公共財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。犯罪對(duì)象僅限于公共財(cái)產(chǎn);后者只侵犯公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán),犯罪對(duì)象為公私財(cái)產(chǎn)。
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