對于刑法未明確規(guī)定的某種具有一定危害性的行為,若以非法經(jīng)營罪論處,必須符合以下幾個條件:1、該行為是一種經(jīng)營行為。雖然經(jīng)營一詞在語言學上并不特別指經(jīng)濟經(jīng)營活動,而是指規(guī)劃與管理、一般指計劃與組織等。但作為破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪中規(guī)定的非...
對于刑法未明確規(guī)定的某種具有一定危害性的行為,若以非法經(jīng)營罪論處,必須符合以下幾個條件:
1、該行為是一種經(jīng)營行為。雖然經(jīng)營一詞在語言學上并不特別指經(jīng)濟經(jīng)營活動,而是指規(guī)劃與管理、一般指計劃與組織等。但作為破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪中規(guī)定的非法經(jīng)營行為,其經(jīng)營一詞應(yīng)理解為經(jīng)濟領(lǐng)域的經(jīng)營活動,即應(yīng)理解為以盈利為目的的經(jīng)濟活動,包括從事工業(yè)、商業(yè)、服務(wù)業(yè)、交通運輸業(yè)等經(jīng)營活動。
強調(diào)此“經(jīng)營”行為以營利為目的是必要的,這是非法經(jīng)營罪作為一種經(jīng)濟犯罪所應(yīng)具備的一個基本特征。如果某種所謂的經(jīng)營活動不是為了盈利,而是為了公益或慈善,即使該行為的某些方面不符合相關(guān)法律法規(guī),也應(yīng)排除在本罪之外。
2、該經(jīng)營行為非法。所謂“非法”,是指該經(jīng)營行為違反國家立法機關(guān)制定的法律和決定及國務(wù)院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令。通常是指違反國家法律、法規(guī)的禁止性或者限制性規(guī)范。
如果國家法律、法規(guī)等未對某種經(jīng)營行為予以禁止或者限制的,該經(jīng)營行為不得被認定為非法經(jīng)營行為。例如,在國家立法機關(guān)和國務(wù)院未對IP電話的民間經(jīng)營行為做出明文禁止或者限制之前,民間經(jīng)營IP電話的行為就不宜認定為非法經(jīng)營行為。國務(wù)院所屬部門或者地方政府未經(jīng)國務(wù)院批準或者授權(quán)而頒發(fā)的某種行政規(guī)章或其他文件中超過國家法律、法規(guī)內(nèi)容的有關(guān)規(guī)定,一般不能成為認定非法經(jīng)營行為的法律依據(jù)。
3、該非法經(jīng)營行為嚴重擾亂市場秩序。以市場秩序為本罪侵犯的對象,一方面說明非法經(jīng)營罪是擾亂市場秩序的犯罪;另一方面,個罪對象與類罪對象的重疊也印證了該罪的規(guī)定是擾亂市場秩序罪一節(jié)的覆蓋條款。所謂的市場秩序包括市場準入秩序、市場競爭秩序和市場交易秩序。這三種秩序都可能成為侵犯非法經(jīng)營罪的對象。
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