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  月幫助201720人

  　　您好：　　根據(jù)您描述的事實，嘗試根據(jù)相關(guān)法律回答如下，供參考：　　1： “我父親在工地上打工時不幸摔倒導(dǎo)致小腸破裂，手術(shù)時在肚子上開了一個20公分的口子，縫了16針。請問我父親屬于幾級工傷？”　　這里要看雙方是不是構(gòu)成勞動合同的法律關(guān)系?！　∮械臅r候是臨時雇傭的人員造成的人身損害，兩者之間不是同一個法律關(guān)系，受不同的法律調(diào)整的?！　∏罢呤枪?，后者是人身損害賠償?！　」蛡蜿P(guān)系與勞動關(guān)系是不同的法律關(guān)系，在適用法律方面當(dāng)然也不同。在雇傭關(guān)系中發(fā)生的糾紛應(yīng)當(dāng)按照民事爭議處理，而勞動爭議的解決則應(yīng)該按照勞動法的相關(guān)規(guī)定。按照現(xiàn)行的勞動法律規(guī)范，發(fā)生勞動爭議必須先進(jìn)行勞動仲裁，如果不服仲裁才能向法院起訴。而雇傭關(guān)系中發(fā)生糾紛，可以直接向人民法院起訴，不需要經(jīng)過仲裁程序。此外，雇傭關(guān)系與勞動關(guān)系適用的法律也是不一致的。雇傭關(guān)系的調(diào)整主要是參照《民法通則》等民事法律規(guī)范，勞動關(guān)系則由《中華人民共和國勞動法》等法律規(guī)范調(diào)整?！　　豆ｋU條例》已經(jīng)將構(gòu)成事實勞動關(guān)系的勞動者納入保護(hù)，而對雇傭關(guān)系中的雇工并未涉及，在審理雇員受害賠償糾紛時仍按照民事法律關(guān)系來進(jìn)行調(diào)整。據(jù)此，受害人在獲得工傷補償和雇主賠償時所承擔(dān)責(zé)任就不同。根據(jù)《工傷保險條例》，受害人在獲得工傷補償時，能夠得到全額補償，而不論受害人在事故發(fā)生時有無過錯。參加工傷保險的，由工傷保險基金支付；未參加工傷保險的，由用人單位支付?！　「鶕?jù)你的描述，在工地上打工時不幸摔倒，個人傾向于認(rèn)為屬于公司員工，其在工作中造成的損害應(yīng)當(dāng)屬于工傷。　　《工傷保險條例》　　第十四條 職工有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷：　?。ㄒ唬┰诠ぷ鲿r間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的；　?。ǘ┕ぷ鲿r間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的；　　（三）在工作時間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的；　　（四）患職業(yè)病的；　?。ㄎ澹┮蚬ね獬銎陂g，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的；　?。┰谏舷掳嗤局?，受到機(jī)動車事故傷害的；　　（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的其他情形　　2： 如果構(gòu)成工傷，該怎么處理?！　　豆ｋU條例》　　第十七條 職工發(fā)生事故傷害或者按照職業(yè)病防治法規(guī)定被診斷、鑒定為職業(yè)病，所在單位應(yīng)當(dāng)自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內(nèi)，向統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認(rèn)定申請。遇有特殊情況，經(jīng)報勞動保障行政部門同意，申請時限可以適當(dāng)延長。　　用人單位未按前款規(guī)定提出工傷認(rèn)定申請的，工傷職工或者其直系親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi)，可以直接向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認(rèn)定申請?！　“凑毡緱l第一款規(guī)定應(yīng)當(dāng)由省級勞動保障行政部門進(jìn)行工傷認(rèn)定的事項，根據(jù)屬地原則由用人單位所在地的設(shè)區(qū)的市級勞動保障行政部門辦理。　　用人單位未在本條第一款規(guī)定的時限內(nèi)提交工傷認(rèn)定申請，在此期間發(fā)生符合本條例規(guī)定的工傷待遇等有關(guān)費用由該用人單位負(fù)擔(dān)。　　根據(jù)上述規(guī)定：　　可以要求單位給他辦理工傷認(rèn)定，如果不予辦理，受傷者可以在傷害發(fā)生之日起一年內(nèi)向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認(rèn)定申請?！　?： 在認(rèn)定工傷之后，申請進(jìn)行勞動能力的鑒定。　　第二十一條 職工發(fā)生工傷，經(jīng)治療傷情相對穩(wěn)定后存在殘疾、影響勞動能力的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行勞動能力鑒定?！　〉诙l 勞動能力鑒定是指勞動功能障礙程度和生活自理障礙程度的等級鑒定?！　趧庸δ苷系K分為十個傷殘等級，最重的為一級，最輕的為十級。　　生活自理障礙分為三個等級：生活完全不能自理、生活大部分不能自理和生活部分不能自理?！　趧幽芰﹁b定標(biāo)準(zhǔn)由國務(wù)院勞動保障行政部門會同國務(wù)院衛(wèi)生行政部門等部門制定?！　〉诙龡l 勞動能力鑒定由用人單位、工傷職工或者其直系親屬向設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會提出申請，并提供工傷認(rèn)定決定和職工工傷醫(yī)療的有關(guān)資料?！　∧阏f的構(gòu)成幾級傷殘應(yīng)當(dāng)是勞動能力鑒定的結(jié)論?！　∵@個比較專業(yè)，你說的情況我無法判斷，必須做出專業(yè)的鑒定才可以。　　4： 請問我們除了要求包工頭負(fù)責(zé)全部醫(yī)療費用外還可以有哪些合理要求？比如可以要求賠償撫恤金嗎？可以要求賠償多少？　　如果構(gòu)成工傷，可以享受工傷待遇。　　第二十九條 職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病進(jìn)行治療，享受工傷醫(yī)療待遇?！　÷毠ぶ委煿麘?yīng)當(dāng)在簽訂服務(wù)協(xié)議的醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)，情況緊急時可以先到就近的醫(yī)療機(jī)構(gòu)急救?！　〉谌粭l 職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的，在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付?！　∪绻b定后構(gòu)成傷殘，具體的傷殘等級對應(yīng)相應(yīng)的賠償標(biāo)準(zhǔn)：　　第三十三條 職工因工致殘被鑒定為一級至四級傷殘的，保留勞動關(guān)系，退出工作崗位，享受以下待遇：　?。ㄒ唬墓ｋU基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金，標(biāo)準(zhǔn)為：一級傷殘為24個月的本人工資，二級傷殘為22個月的本人工資，三級傷殘為20個月的本人工資，四級傷殘為18個月的本人工資；　　（二）從工傷保險基金按月支付傷殘津貼，標(biāo)準(zhǔn)為：一級傷殘為本人工資的90%，二級傷殘為本人工資的85%，三級傷殘為本人工資的80%，四級傷殘為本人工資的75%。傷殘津貼實際金額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，由工傷保險基金補足差額；　?。ㄈ┕毠み_(dá)到退休年齡并辦理退休手續(xù)后，停發(fā)傷殘津貼，享受基本養(yǎng)老保險待遇?；攫B(yǎng)老保險待遇低于傷殘津貼的，由工傷保險基金補足差額?！　÷毠ひ蚬ぶ職埍昏b定為一級至四級傷殘的，由用人單位和職工個人以傷殘津貼為基數(shù)，繳納基本醫(yī)療保險費?！　〉谌臈l 職工因工致殘被鑒定為五級、六級傷殘的，享受以下待遇：　　（一）從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金，標(biāo)準(zhǔn)為：五級傷殘為16個月的本人工資，六級傷殘為14個月的本人工資；　?。ǘ┍Ａ襞c用人單位的勞動關(guān)系，由用人單位安排適當(dāng)工作。難以安排工作的，由用人單位按月發(fā)給傷殘津貼，標(biāo)準(zhǔn)為：五級傷殘為本人工資的70%，六級傷殘為本人工資的60%，并由用人單位按照規(guī)定為其繳納應(yīng)繳納的各項社會保險費。傷殘津貼實際金額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，由用人單位補足差額?！　〗?jīng)工傷職工本人提出，該職工可以與用人單位解除或者終止勞動關(guān)系，由用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。具體標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定?！　〉谌鍡l 職工因工致殘被鑒定為七級至十級傷殘的，享受以下待遇：　?。ㄒ唬墓ｋU基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金，標(biāo)準(zhǔn)為：七級傷殘為12個月的本人工資，八級傷殘為10個月的本人工資，九級傷殘為8個月的本人工資，十級傷殘為6個月的本人工資；　?。ǘ﹦趧雍贤跐M終止，或者職工本人提出解除勞動合同的，由用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。具體標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定?！　?： 如果單位沒有給員工辦理工傷保險，單位應(yīng)當(dāng)按照上述工傷待遇對員工進(jìn)行賠償?！　〉诹畻l 用人單位依照本條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險而未參加的，由勞動保障行政部門責(zé)令改正；未參加工傷保險期間用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標(biāo)準(zhǔn)支付費用?！　?： 如果工傷賠償不能彌補損失，是不是可以要求企業(yè)承擔(dān)侵權(quán)的人身損害賠償？　　勞動者發(fā)生工傷之后，不能直接按照人身損害賠償案件向法院起訴，而應(yīng)當(dāng)按照《工傷保險條例》的規(guī)定申請工傷認(rèn)定。但是由于民事侵權(quán)行為立法的發(fā)展和工傷保險立法的滯后使得工傷保險和民事賠償?shù)臄?shù)額差距逐漸增大，職工發(fā)生工傷后更愿意選擇直接按照人身損害賠償直接向人民法院起訴以便獲得更多的賠償。筆者認(rèn)為，雖然工傷待遇和人身損害賠償?shù)臄?shù)額差距是比較大，但是法律既然有明確規(guī)定，就應(yīng)當(dāng)按照法律的規(guī)定來處理。當(dāng)事人不能越過法律的規(guī)定來選擇對于自己有利的規(guī)定。當(dāng)然，上述法律規(guī)定并沒有明確我國工傷保險賠償和民事賠償機(jī)制之間的關(guān)系問題，也并沒有明確否認(rèn)勞動者獲得工傷保險賠償之后就不能再要求侵權(quán)損害賠償?！　∫陨弦庖娛歉鶕?jù)您的描述和提問做出的簡單回答，是律師的個人觀點，供參考！　　----------------------------------　　【河南 鄭州 曹靜杰律師】　　---------------------------------- 原問題：《我父親打工時不幸摔倒導(dǎo)致小腸破裂，除了要求包工頭負(fù)責(zé)全部醫(yī)療費用外還可以有哪些合理要求？》

  回復(fù)于 2022-10-28 17:25:41