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  一、基本案情 銀行與甲公司簽訂借款合同，甲公司對(duì)簽訂合同一事未向銀行出具董事會(huì)決議，那么貸款發(fā)放后甲公司能否以未經(jīng)董事會(huì)決議為由主張借款合同無(wú)效，應(yīng)恢復(fù)原狀，僅返還本金，而不承擔(dān)利息、罰息及其他違約責(zé)任。 筆者認(rèn)為借款合同中如果將生效條件約定為：“雙方加蓋公章且由法定代表人簽字后生效”，雙方如約加蓋公章且法定代表人簽字后，該合同便合法有效，未經(jīng)董事會(huì)決議不影響借款合同效力，法律依據(jù)如下： 1、《中華人民共和國(guó)民法通則》第43條：“企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)承擔(dān)民事責(zé)任?！弊罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)民法通則》若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）第58條規(guī)定：“企業(yè)法人的法定代表人和其他工作人員，以法人名義從事的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，給他人造成經(jīng)濟(jì)損失的，企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?！庇纱丝梢钥闯黾由w公章并由法定代表人簽字完全可以認(rèn)定為公司的行為，公司應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。 2、《中華人民共和國(guó)合同法》第52條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無(wú)效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；（二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會(huì)公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”"公司對(duì)外簽訂借款合同未經(jīng)內(nèi)部決策程序并不屬于上述規(guī)定的無(wú)效情形，因此不影響合同效力。 3、《中華人民共和國(guó)公司法》第11條規(guī)定：“公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力”，從此規(guī)定可看出公司章程僅對(duì)公司內(nèi)部有效，對(duì)外部沒(méi)有約束力。甲公司章程并沒(méi)有明確規(guī)定對(duì)外舉債須經(jīng)董事會(huì)決議，對(duì)這一事項(xiàng)的內(nèi)部決策程序是不明確的，即使明確也不能以此對(duì)抗善意債權(quán)人。 但為謹(jǐn)慎起見(jiàn)，在與公司從事重大交易行為時(shí)應(yīng)查看其章程，并要求其出具內(nèi)部決策文件，以避免引發(fā)不必要的紛爭(zhēng)或造成不必要的損失。 遼寧英泰律師事務(wù)所 白晶律師 原問(wèn)題：《最高額保證合同金額大于公司董事會(huì)決議金額會(huì)有什么后果，合同無(wú)效還是超出決議部分得不到保障》

  回復(fù)于 2022-11-04 21:43:41